房產回購法律論文范文第1篇
摘 要：文章對對沖基金進行了分析，闡述了對沖基金對金融市場的影響，以及對對沖基金的辨證認識，同時對國內引進對沖基金的必要性進行了論述。
關鍵詞：引進 對沖基金 投資策略
從1992年歐洲貨幣體系匯率機制（ERM）危機和1994年國際債券市場風波，到1997年爆發并蔓延的亞洲金融危機，1998年長期資本管理公司（LTCM）瀕臨倒閉，這一連串的事件一再引起國際社會對機構投資者、特別是對對沖基金的關注。1998年8月我國香港特區政府與以索羅斯為首的國際金融炒家的激戰，以及近期的美國次級抵押貸款市場危機引起的風波正席卷美國、歐盟和日本等世界主要金融市場，使對沖基金進一步成為人們關注的焦點。
簡單來說，對沖基金是伴隨著金融業不斷發展產物，隨著金融創新而產生的應對新金融市場的一種投資組織機構，其特性主要體現在投資工具或投資策略與一般的商業投資模式有一定的差異。一個簡單的例子說明對沖基金的基本投資原理：某投資者在紐約股票交易所買了IBM的股票，他會擔心：“如果股市下跌，我賠錢的話怎么辦？”于是他再賣空另外一只股票，以保證他最后投資總和不會損失。這樣就形成了一個簡易而典型的“對沖基金”。
隨著國際間資本流動限制的取消，各國資本市場監管的放松，金融衍生產品迅猛增長，全球資本市場緊密相連，資金流動更加頻繁，規模更加龐大，這都促進了對沖基金的迅速發展。從1988年至1994年間，對沖基金的數目以每年20％的速度增長，同期對沖基金所管理的資產增長率則高達約30％。目前，對沖基金約有7000家，管理5000多億美元的資產。美國凡氏對沖基金咨詢公司甚至估計，最多不超過5年，美國對沖基金的資產規模將達到1萬億美元。對沖基金的快速發展使他們具備了挑戰一國政府的能力，并直接影響著相關國家的經濟表現、政治演變甚至普通人的生活方式。
中國也隨著匯制改革、資本項目開放、衍生金融工具的陸續推出與金融業務的管制放松，金融全球化和自由化趨勢日益明顯，過去國際金融危機中對我國金融體系起到屏障隔離作用的各種制度和政策開始被漸漸消除，作為一種獨特的投資方式——對沖基金，在實現對沖和建立對沖基金對于活躍國內的金融市場、豐富投資工具、提供更高資金回報率以及對于宏觀金融調控都有著非常積極的意義。
一、對沖基金（Hedge Fund）
1.對沖基金基本含義。對沖（Hedge）有兩個方面的含義：套利（arbitrage），意味著從價格聯系的差異中獲得無風險利潤，在完全有效率的市場，這樣的機會不會出現，只有在信息不對稱的情況下才可能有；抵消（offset），即“避險”、“對沖”之意，通過在期貨市場做與現貨市場商品種類、數量相同，交易部位相反之合約交易來抵消現貨市場交易中所存的價格風險的交易方式。{1}按照《新帕爾格雷夫經濟學大辭典》的解釋：“對沖”（Hedging）是指為了防范財富總量波動風險而購買一種或多種實物資產或證券的行為。{2}在金融交易中，對沖操作可以防止投資者承受其不愿或不能承受的資產貶值風險。早期的對沖為的是真正意義的保值，發展到對沖基金則變化為通過對沖來實現“預期利潤”。
由于對沖基金的名稱既不是標準的法定稱謂，也不是人們約定俗成的金融機構名稱，理論界和金融界都不存在對對沖基金的統一定義。很多人因為對沖基金在國際金融市場引起的動蕩不安，對對沖基金這一角色產生了很深的誤解，認為對沖基金就是投機者們運用高杠桿承受高風險以追求巨額利潤的工具。事實上，并不是所有的對沖基金都像長期資本管理公司那樣勇于冒險，而是謹慎投資，仔細策劃，力求對沖風險至最小求得最大回報。其中，國際金融業界已經普遍使用金融衍生品和保險手段進行對沖操作以減少風險敞口的行為，被視為保守投資者的慣用策略。但是，對沖基金并不是保守的機構投資者，它們的目標是獲取超過市場平均水平的超額收益，對沖只不過是其投資策略的一個組成部分而已。此外，也并不是所有的對沖基金都進行對沖操作，因此，對沖基金的定義顯然不能夠僅僅從對沖操作的角度給出。
在實踐中，對沖基金一般是指，主要對富有投資者開放，并采用激勵機制（管理者1%~2%的固定管理費和20％左右的獎金激勵費），大量投資于金融工具的有限私人合伙投資機構，在投資策略方面，采用了涵蓋范圍很廣、操作各異的靈活投資手法（不一定采用對沖手段），力求在不同市場條件下均可獲取高收益的私募基金。這里的私募基金是指面向少數特定投資者采用非公開方式募集而成的投資基金。所謂的靈活投資策略是指對沖基金的投資手段主要通過對沖操作建立不受市場波動影響的投資組合，更積極的投資策略則是在預測市場走勢的基礎上靈活進行多空轉換操作，實現在不同市場條件下都可以獲利。
2.對沖基金與共同基金的收益差異。共同基金在我國被稱為證券投資基金，是一種利益分享、風險共擔的集合投資方式，面向公眾投資者發售。對沖基金本質上講是一種私募基金，私募基金是指以非公開方式向特定投資者募集的基金。這樣，對沖基金的性質決定了其制度結構等與共同基金有著明顯差異。（1）募集方式及基金流通機制不同。共同基金的募集,首先必須符合法律法規規定的條件,并依法報有關部門核準或者審批；其次，在基金公開發行前,除按規定的時間、方式和程序公告公開發行募集文件外，往往還要在公開媒體上大做廣告，以招徠公眾投資者。對沖基金成立時不必經金融主管部門審批，但必須接受其對投資者及其出資額的嚴格限制；在吸引投資時，對沖基金不能利用任何大眾傳媒做廣告宣傳，投資者主要是通過直接認識基金管理人、依據所獲得的可靠投資消息和間接介紹、機構投資者的間接投資、投資銀行的特別推介以及對沖基金研究咨詢機構提供的信息等途徑參與對沖基金。（2）募集對象不同。與共同基金面向廣大的社會公眾募集資金不同，對沖基金只能出售給資金充足、經驗豐富的投資者，這類“合格”的投資者在美國被定義為有能力估計(或能夠聘用投資顧問估價)證券的風險和收益特征，以及有財力承擔經濟風險。（3）信息披露要求不同。政府對共同基金的信息披露有非常嚴格的要求，其投資目標、投資組合等都要經常披露。盡管發行的注冊豁免并不意味著對沖基金不必向潛在的投資者披露信息，但對沖基金信息披露方面的要求比共同基金低得多，信息披露的方式明顯不同。美國證券交易委員會（SEC）認為，重要的“實質”信息仍必須在對沖基金備忘錄中提供，只是不需要經SEC審查。（4）投資限制不同。共同基金都有一般的投資限制，但對對沖基金來說，其招募說明書和法律地位，使其投資組合和交易很少受到限制，如何將資金按不同比例分別投向各種工具和各個市場，完全由基金管理人決定，而且這一決定是在秘密狀態下進行的，經理人員沒有義務向公眾公布自己的投資組合,也無須向投資者匯報自己的投資組合，幾乎可以不受任何限制地使用杠桿原理及金融衍生工具進行各種大規模的投機活動。（5）報酬激勵機制不同。共同基金管理人是按管理基金的一個固定比例(如5%)提取管理費，并從中支付雇員薪酬。對沖基金則采取與業績掛鉤的薪酬激勵機制，基金經理的收益主要根據其投資收益來決定，除按基金年凈資產值的1%提取管理費外，還要加上年投資純利潤20%左右的激勵費。
3.對沖基金的投資策略。對沖基金按照投資策略的劃分有很多種。對沖基金研究公司（HFR）所做出的劃分結果為8種，還有2種為這8種的綜合指數。凡氏公司劃分結果為14種，與HFR相比更為詳細。最知名的對沖基金研究機構是CSFB/Tremont28，分為10種。無論劃分的種類多寡，都基本涵蓋了主流的投資策略，只是存在著細分的程度的差異。按照CSFB/Tremont對投資策略的劃分，主要有一下幾種策略：（1）可轉換套利型（convertible arbitrage）。在該策略下持有可轉換證券的多頭頭寸，并通過賣空其對應普通股股票對該多頭頭寸保值?；鸾浝硗徣肟赊D換證券的多頭頭寸（如可轉換債券、可轉換優先股或者購股權），然后賣空目標普通股股票將它的一部分頭寸對沖，捕捉市場上與這些證券相關的缺乏效率的機會。該策略實行的時間多是在出現了某些與目標公司相關的特殊事件，或者是因為基金經理相信這些證券存在著錯誤定價。（2）多頭/空頭權益型（long/short equity）。該策略又可稱為權益對沖策略，在持有股票多頭的同時賣空股票或者股票指數期權。該組合依據市場條件，可以是任意的凈多頭或者凈空頭。權益對沖基金經理通常在牛市提高凈多頭頭寸暴露，在熊市則相反，減少持有的多頭頭寸甚至是只做空不做多。股票指數看跌期權經常作為市場風險的對沖手段。于是，該策略在多頭獲利、空頭虧損的情況下產生了凈收益；或者是相反的情況，在多頭虧損、空頭獲利的情況下產生了凈損失。權益對沖基金經理的收益與傳統的股票挑選者一樣，都是在上升的市場上獲利，但是他們會運用賣空和對沖手段在下降的市場上做的更好。（3）賣空偏好型（dedicated short bias）。在20世紀90年代長期的牛市使這種策略比較難以運用之前，對沖基金市場上專注于賣空的交易者（dedicated short seller）曾經非?；钴S。于是出現了賣空偏好型這一新的投資策略類別，該策略不是純粹的只做賣空交易，而是保持凈空頭的頭寸?；鸾浝碇饕跈嘁孀C券和衍生工具上做空頭。與權益對沖型相對，該策略在下降的市場上獲利，而用適量的多頭對市場可能上升的風險加以對沖?；鸾浝硎雇顿Y組合一直保持凈空頭，即用于支持空頭頭寸的資本多于投資于多頭頭寸的資本。人們持有多頭頭寸是預期其價值將上升，而持有空頭頭寸則相反，人們預期其價值將下降。為了賣空，基金經理從經紀人處借入證券然后迅速將其在市場上賣掉。一段時間后再將這些證券以理想的較低價購回并還給經紀人。用這種方法，基金經理能夠在證券價格下跌過程中獲利。（4）權益市場中性型(equity market neutral)。該策略通過精心挑選凈風險暴露為零的頭寸組合，試圖在上升或者下降的市場上都獲利?；鸾浝沓钟写箢~的權益多頭頭寸，并同時持有與其數額相等或者近似相等的空頭頭寸，使凈風險暴露接近于零。保持為零的凈風險暴露為權益市場中性基金經理的普遍特征，這樣的話，他們可以均衡系統性變化使整個股票市場的價值變動所帶來的影響。所有的權益市場中性組合中，預期收益將高于市場收益的股票都為多頭，低于市場收益的股票都為空頭，收益源自多頭空頭的價差，即多頭頭寸表現優于空頭頭寸的數額。（5）事件驅動型（event-driven）。 事件驅動型投資策略也成為“公司生命周期投資”,投資機會由重大的交易性事項所產生，如資產剝離、兼并、收購、行業整合、清算、重組、破產、改組、股票回購等等。事件驅動型?；鸾浝碓噲D預測某個交易的結果和資本進入的最佳時間。由于這些事件的結果具有不確定性，這就為能夠正確預測結果的基金經理帶來了投資機會。由此可見，事件驅動型策略包括了合并套利（merger arbitrage）策略、不良債券策略、特殊狀況策略等。有些基金經理長期采用某種核心策略，其他的經理則針對不同的事件采用不同的投資策略。投資工具包括多頭和空頭的普通股，債券，購股權，期權等?；鸾浝硪部赡苓\用股指期權或看跌期權等金融衍生工具，來調節收益和規避利率風險及市場風險。策略運用的成敗通常取決于基金經理能否精確地預測出交易性事件的結果和時機，并且不依賴于市場走向；然而，不要資本市場的下滑會引起交易的重新定價或者交易中止，這將對該策略的收益產生負面影響。（6）全球/宏觀型（global macro）。運用該策略要充分地對股票、利率、外匯和商品的價格做出評估，然后運用杠桿對預期的價格波動下賭注。為了做出精密的價格評估，基金經理必須專注于預測全球的宏觀經濟走勢和政治事件金融工估價的影響，自上而下做出判斷。與考慮某個企業證券價格變化不同，基金經理在某類資產的整體價值變化中尋找獲利機會。例如，基金經理持有美元多頭和歐元與美國國庫券的空頭建立投資組合。（7）新興市場型（emerging markets）。主要投資于通貨膨脹率較高、經濟具有潛力大幅增長的新興市場國家的股票與證券。如巴西、中國、印度和俄羅斯。大部分新興市場國家位于拉丁美洲、東歐、亞洲或中東。這種策略純粹是根據地域來確定的，基金經理可以投資于任何資產種類，在任何基準上建立資產組合。（8）固定收入套利型（fixed income arbitrage）。固定收入套利策略的目的在于利用相關聯的利率產品之間不規則的定價來獲利。大多數基金經理力求在較低的波動性下獲取穩定的收益。具體策略有：利率互換套利，美國與非美國政府債券套利，遠期收益曲線套利和抵押支持證券套利等。（9）期貨管理型（managed futures）。該策略主要投資于全球的金融、商品期貨市場和現貨市場?；鸾浝硗ǔ１环Q為商品交易顧問。交易規則分為系統型和自由型。采用系統交易的基金經理通常使用市場價格和專門信息，運用專業技術做交易決策。自由決策的基金經理依靠自己的專業判斷做決策。（10）多重策略型（multi-strategy）。該策略的典型特征是，將前述幾種投資策略動態的組合起來進行投資。該策略涉及到多種投資策略，并且隨著市場機會的出現和消失，不斷地對投資份額和策略組合內容進行調整和重新分配。另外，不能包括在前面9種策略以內的所有基金類型包括在本類中。
二、對沖基金對金融市場的影響
對沖基金獨特的組織形式和交易策略，以及規模的不斷壯大，使其在國際金融市場中的作用日益凸顯?？偨Y起來主要有以下幾個方面：
第一，提高市場流動性。對沖基金的投資策略決定了其經常在同一時點上既做多又做空，是市場中活躍的交易者；而且對沖基金資金實力強，又可以進行杠桿操作，單筆交易量較大。對沖基金的這些特征使其可以提高金融市場的流動性。流動性增強，有利于市場參與者及時轉移風險，降低交易成本，并提高金融產品的定價效率（Greenspan,1998, 2005）。
第二，增加市場投資品種。對沖基金豐富的投資策略和較強的盈利能力，可以更好地滿足追求利潤的機構投資者的個性化需求，不同投資策略對沖基金的出現，無形中增加了金融市場的投資品種。目前已經有越來越多的捐贈基金、養老金、保險基金等機構投資者投資于對沖基金。專門投資于對沖基金的復合式基金（即對沖基金的基金，Funds of Hedge Funds）也已經發展起來。這些機構投資于對沖基金的目的主要是增加收益。
第三，加劇市場波動。根據市場走勢進行多空轉換操作的對沖基金是典型的“趨勢跟隨”型投資者（Trend-Follower）。此類投資者在市場處于上升階段時大量買入證券資產，加速了行情上漲；當市場處于下跌階段時，又大量賣空，加劇了市場下跌勢頭，它們的投資活動增加了市場的波動幅度。進行對沖操作的對沖基金同時買入和賣出證券，一般不會對市場走勢形成較大影響。
第四，增加潛在金融風險。對沖基金為維持正常運作，必須通過大型金融機構如銀行、證券公司進行“融資融券”和保證金交易，以實現賣空和杠桿操作。這使對沖基金與大型金融機構組成了長期合作的利益共同體。一旦對沖基金遇到無法預料的支付困難，將嚴重影響相關金融機構的運營安全，甚至引發系統性風險。美國長期資本管理公司倒閉事件就是一個典型例證。
三、對沖基金的辨證認識
對沖基金是現代金融業和金融市場迅速發展的必然產物，對沖基金正在成為國際金融市場上的重要投資群體。盡管對沖基金在以往的金融危機當中扮演了不光彩角色，但在歐美發達國家，此類基金的設立和活動都是法律所允許的。對沖基金獨特的獲利模式也得到了市場認可，一向以私募形式的對沖基金也開始出現了以公募方式設立的基金，而且“對沖基金的基金”由于兼俱對沖基金和傳統共同基金的優勢，正在得到越來越多的投資者的認同。隨著眾多大型投資機構和投資銀行參與對沖基金活動，對沖基金群體正在成為國際金融市場上的一支重要力量。
其正面影響是，對沖基金實質上是提供了一種獨特的投資方式，它作為金融市場上的投機者和套利者，起著承擔風險和發現價格的作用，而且它的確能起到避免風險的作用，是其他投資方式不可替代的。作為一種多樣化的金融衍生投資工具，從投資者的角度來講，基金本身就代表了一種便利和低成本的資本運作；從投資銀行的角度來說，它則代表了一種有價證券特別是債券的吸納工具;而從政府的角度來看，基金業的發展將幫助當地尚未開發的債券市場盡快活躍起來。
另外，由于采用有限合伙制的形式，對沖基金限制了有限合伙人最大損失的同時，給予主要合伙人以最大的行動自由度與物質激勵，非常適合于對沖基金的運作要求。共同基金盡管可以提供與市場基本一致的收益，但是，他們無法充分利用20世紀90年代以來金融創新的成果，而對沖要充分運用最為多樣化的金融工具及衍生工具，耦合了復雜的投資策略，加之經理人的遠見卓識和非凡的個人才能，使得只有對沖基金可以實現更高的資金回報率，獲取更好的投資收益。
但是，對沖基金也是可能對一國金融體系構成威脅。很多對20世紀90年代三大金融危機中的對沖基金的作用機制研究總結已經說明，對沖基金的投資策略和操作手段，完全可以對包括大國在內的各類型經濟體構成現實威脅。雖然對沖基金以自身的資金實力相對于所攻擊的大型經濟體來說是有限的，但其所代表的一類投機資本的規模極其龐大，它既是市場趨勢轉變的發現者又是市場波動的發起者和操縱者，因此，其破壞力是巨大的。也就是，對沖基金擅長在一國經濟和金融運行不平衡狀態下尋找投資機會，而這種不平衡狀態是當前世界各國特別是新興市場國家在發展及轉型的過程中的常態，也就是說在由封閉轉向開放的條件下，一國金融體系的穩定時刻面對著宏觀型對沖基金的威脅。
因此，其負面影響是，隨著時間的推移，對沖基金的活動范圍擴大到其他金融工具和投資活動，今天的對沖基金越來越傾向于追求高風險，高回報。于是它的不利影響主要是造成了市場上的金融風險甚至是金融危機。具體表現在：
第一，對新興市場掠奪性投機可能引起市場動蕩和金融危機，甚至經濟危機。新興市場存在許多變量的具有高風險的特征，但由于發展中國家需要引進外資以及管理上的漏洞，投機成本比較低，加之市場資本容量小，監管不健全，市場波動大等特點，也便于投機操作。而大型對沖基金在這些市場的投機一般是掠奪性的和高風險的，并主要通過影響市場走向，加大市場震蕩的惡意進攻的手法牟利。
第二，經營的金融工具的使用不僅使對沖基金的投資風險層層放大，有時達到極復雜的水平，而且使有關銀行等債務人面臨巨大的潛在風險，甚至可能引發整個金融市場的系統風險。
第三，對沖基金對區域性金融市場的肆意攻擊由不可行邊界的開放發展，并對國際金融的邊界經濟產生不利影響。Stephen J.Brown等就對沖基金和1997年亞洲金融危機作了實證分析，發現幾乎沒有證據表明對沖基金作為一個整體導致了這一危機。
四、國內引進對沖基金的必要性
隨著國內金融改革進程和金融市場的不斷發展，實現對沖和建立對沖基金對于活躍國內的金融市場、豐富投資工具、提供更高資金回報率，以及對于宏觀金融調控都有著非常積極的意義。
第一，作為一種中性市場反映的對沖基金，它對于投資者而言是多了一種投資選擇。一方面，它和很多其他投資基金一樣，都是為投資者理財的工具。另一方面，大多數對沖基金在一定的范圍內做正常的對沖，其操作方式是利用金融衍生工具，來追求絕對的回報，且它往往獲得了比其他共同基金更高的資金回報率，這對于投資者而言，有著其他投資基金不可比擬的誘惑力。
第二，對沖基金作為一種投資體系，具有價格發現的功能。它使得更多的信息傳導到市場，提高了市場的信息效率。因為其靈活的投資策略加上對于幾乎所有金融工具的系統運用，常常能夠預示未來市場的走勢。
第三，作為金融市場上的投資者和套利者，對沖基金還起著承擔風險的作用。事物往往不是非此即彼，對沖基金和共同基金一樣具有兩重性，我們在肯定共同基金充當市場穩壓器的主體作用的同時，不能不看到它的另一面，也就是，對沖基金的運作模式顯示其客觀上成為了承擔市場風險的載體。因為基金對沖操作是為了獲得高回報，本意上是規避風險賺取利潤，但是，對沖的過程確實在承擔著風險，并且它們往往承擔著主要的大額度的資金風險。
第四，對沖基金的運作能夠反映出金融市場和系統的缺陷。俗話說：“蒼蠅不叮無縫之蛋”，即金融市場本身的缺陷是內因。例如，美國的大多數對沖基金都是在默默無聞地進行著小規模對沖，大規模對沖的實現往往是在本土以外的一些新興金融市場，這些市場規模偏小是一方面，對沖基金經理人看到了他們市場機制以及宏觀調控體系的漏洞，也就是，倘若出現大規模對沖，一定是該金融體系或者市場中的某個或多個環節出了問題。實際上，經過1997年的東南亞金融風暴的洗禮，這些受對沖基金致命打擊的國家由此也認識到自身金融體系的弱點和不足之處，作了格局上的重大調整，并積極建立規避行業間的風險傳遞機制。從這個意義上來講，對沖基金是觸發他們發現問題并解決問題的動力。
第五，從某種角度上來講，對沖基金也可能是市場的穩定者。一般對沖基金傾向于做反向交易，其頭寸在其他交易商的頭寸之間實際上存在著一種負相關的關系，而對沖基金在緊隨其后的時間里所擁有的頭寸與交易商的頭寸之間不存在多少相關性，即對沖基金在金融市場的“羊群效應”中并沒有扮演特別的角色，反而是金融市場中的穩定者。
第六，對沖基金的投資策略對于政府的宏觀調控有一定借鑒意義。在國內的金融調控中也有類似于資金對沖的做法，因為對沖操作可以緩解局部過于低迷或高漲的市場狀況，有利于維持相對合理平衡的市場結構。
注釋：
{1}劉鴻儒主編.新國際金融辭海
{2}參見《新帕爾格雷夫經濟學大辭典》，第675-678頁，經濟科學出版社，1996
（作者單位：特華博士后科研工作站 中國社會科學院金融研究所 北京 100732）
（責編：若佳）
房產回購法律論文范文第2篇
摘要：在法律方面，每份股份所代表的權利是相等的，中小股東的權益也應得到全面的保護。本文從《公司法》第七十五條和第一百四十三條出發，描述異議股東股份回購請求權現狀、對比中外立法的不同，分析在我國的適用性以及存在的弊端，從而對整個異議股東股份回購請求權有個整體的認識并對如何完善提出自己的觀點。
關鍵字：異議股東；股份回購請求權
1 異議股東股份回購請求權綜述
異議股東股份評估權是指當公司股東大會基于多數表決，就有關公司收購與兼并、重大資產出售、換股計劃、公司章程修改等公司重大事項作出決議時，持異議的少數股東擁有要求對其所持股份的價值進行評估，并由公司以公平價格予以購買的權利。異議股東股份回購請求權作為保護中小股東的有效法律手段之一，在2005年，我國修訂公司法時新增兩有關于回購請求權制度的條款。
2 國外與國內異議股東股份回購請求權的立法現狀
（1）國外立法現狀
1）德國立法現狀
德國對于異議股東股份回購請求權進行了嚴格的規定，其適用范圍、適用情況、適用對象都做了詳細的敘述。處于保護中小股東和平衡股東利益的角度，股份公司法第71條第一款規定了公司在什么情況下可以購得自己的股票，其中包括避免公司遭受嚴重損失、為提供給公司職工而購買、以無償取得或者信貸機構因履行信托義務代購而取得已經繳足其票面面值的股份、已全部繼受方式取得等許多方面，根據股東大會決議以有價證券交易為目的而購買以及其他法律條款中規定的收買股東股票。此外，還對其他情況進行了規定。
2）美國立法現狀
相比于德國比較嚴格的立法，由于資本制度和經濟環境的不同美國采取了較為寬松的態度。1984年美國修改后的《標準公司法》將公司取得自己股份視為分配股利、作為給付董事股份期權和推動公司職工持股計劃的儲備。美國有些州的公司法還規定在進行原始章程變更時也承認反對股東的股份收購請求權。在異議股東股份回購請求權履行程序方面，美國有些州的公司法規定再給股東的通知中必須清楚的載明兩個方面，一是股東有提出異議的權利；二是根據所持股份獲得公平價格的權利。
（2）國內立法現狀
關于異議股東股份回購請求權，我國1993年的《公司法》并沒有對其進行明文規定，只在《上市公司章程引導》和《到境外上市公司章程必備條款》中有所提及，對《公司法》進行修訂時，才對異議股東股份回購請求權進行了立法。
在有限責任公司股權轉讓時，公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉讓主要財產的；公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的，存在這些情況之一時對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權，股東與公司不能達成股權收購協議的，在一定時間內可以提起訴訟。在股份有限公司的股份轉讓時，減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，有其一的公司可以收購本公司股份。
3 我國異議股東股份回購請求權立法弊端分析
我國新修訂的公司法雖然明確規定了異議股東股份回購請求權，但是新修訂的公司法過于簡單，只在第七十五條規定了在什么情形下可以行使股份回購請求權和第一百四十三條做了簡單的說明規定，其弊端主要存在于：
（1）相關條文滯后、內容不全面
我國現有的相關條文的內容只對股份回購的條件和方式進行了簡單的介紹，對于具體的實施程序，后續發展內容則沒有進行進行規定，對于“公平價格”如何確定也沒有作出解釋，這就有可能使得投機者抓住機會損害中小股東的利益，使得股東之間的利益還不能達到平衡。并且破產股東清償所欠本公司債務，而由本公司將其持有之股份回購這一方面，新公司法內并沒有允許這種情況。所以條文尚待補充說明。
（2）現有條文內容太簡單
我國新修訂的公司法中，只是在第七十五條和第一百四十三條第一款第四項中規定異議股東股份回購請求權僅適用于股東對于公司合并、分立、轉讓主要財產以及通過修改公司章程使公司存續的決議持異議的情況。而且在這兩條中只是是對有限責任公司和股份有限責任公司中的上市公司的股份回購請求權。此外，在規定中，目前的適用的股東范圍可以推定出為股份的持有人，對于無表決權的股東則沒有說明。
（3）公平合理價格難以確定
股份回購價格的確定是異議股東股份回購請求權中重要的一環，如果公平合理的價格難以確定，則會造成大股東聯合來低價收購小股東股份，或者出現其他損害中小股東利益的情形。在我國，則對價格的確定沒有具體的規定，當價格不能協商時，提起訴訟則將要花費不菲，那么小股東可能因為此而放棄異議股東股份回購請求權，那么立法則就形同虛設。
4 我國異議股東股份回購請求權制度的完善
（1）增加新的相關條文內容，對現有條文內容進行完善
在公司法允許的基礎上，對股份公司持有自己股份可以繼續采取“原則禁止，例外允許”的立法模式，進一步完善股份回購制度。對現有法律條文的完善主要針對于增加適用于股份回購的情形，明確股份回購請求權的法律程序。其一，股份回購的情形不能僅僅局限于股東對于公司合并、分立、轉讓主要財產以及通過修改公司章程使公司存續的決議持異議的情況，所以應該考慮到比如說破產股東清償所欠本公司債務允許公司接受以本公司股份設定的質押等等情形，此外適用對象也應參考國外法律條款進行適當的放大。其二，對于股份回購請求權的法律程序應該加以補充。比如，對于什么情形下才能真正擁有異議股東股份回購請求權，應由股東大會決議還是董事會決議，擁有請求權后應該履行的程序，以及雙方達不成協議應履行什么程序，母子公司回購股權應履行什么程序等都應該作出相應規定。
（2）對于回購價格的確定進行規定
目前，各國估價方法大致可分為市場價值法、資產價值法和收益價值法三種。這三種估價方法都更多的是考慮往期收益，對于預期收益則未考慮，所以這三種方法也有其不合理性，所以我國在進行估價方法確定時，應該綜合考慮往期收益和預期收益來確定最終的股份回購價格。在協議過程中，要尊重當事人處分權和真實意旨，充分體現意思自治原則，此時對于協商價格，法律沒有否定的理由，只有在達不成協議的情況下，才能進行司法估價。
參考文獻：
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作者簡介：
第一作者：譚淼（1992.02--），漢族，女，山東菏澤，長安大學經濟與管理學院，企業管理專業，碩士研究生，研究方向：服務管理。
第二作者：柳曉菲（1990.06--），漢族，男，安徽亳州，長安大學經濟與管理學院，企業管理專業，碩士研究生，研究方向：服務管理。
房產回購法律論文范文第3篇
一、股份回購制度的背景
美國是上市公司股份回購制度發展的起源, 隨后世界其他國家也開始出現。股份回購制度指的是股份公司在特定的情形下, 收購本公司已經發行在外的股份行為, 是所有股份公司必須遵循的一項基礎性制度?；刭彽闹黧w是股份公司, 包含但不限于上市公司。一個成熟的市場股份回購大都采用“原則允許, 禁止例外”的規則。自10月26日對新修改的《公司法》通過表決以來, 市場反響熱烈, 促進上市公司的股份回購進一步發展。在我國, 通過采用股份回購, 在一定程度上可以優化資產結構、穩定股價, 但由于我國股份回購發展歷程較短, 體系、制度還不夠成熟和完善。
因此進一步完善相關法律法規就顯得十分必要, 這也對于規范市場行為, 維護各方利益, 加快與國際市場的接軌起著非常重要的作用。
二、股份回購條款修訂對比
(一) 增加股份回購情形
(1) 由之前的“將股份獎勵給本公司職工”, 替換為“將股份用于員工持股計劃或者股權激勵”。
引入員工持股計劃和股權激勵的規定, 是開創性的將該項制度上升到法律規定的層面。股權激勵制度, 提高了公司主觀能動性, 激發了公司的創造性, 使公司有充分的時間來實施自己的股權激勵計劃, 從而增加上市公司面對市場變化和員工持股計劃調整的靈活性。
(2) 增加了“ (五) 將股份用于轉換上市公司發行的可轉換為股票的公司債券; (六) 上市公司為維護公司價值及股東權益所必需”。這兩條的補充同樣使得公司的能動性大大增加, 未來準備上市的公司在章程中就可以對于股份回購做一些適合自己的系統調整和設計。
(二) 放寬股份回購資金來源
刪除了原法條中對于股權激勵回購資金“不得超過本公司已發行股份總額百分之五;用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出等”的限制。這一條的修訂使得公司股份回購的資金擴大到不限于稅后利潤的一系列合法資金, 包括借貸資金等。
(三) 增加庫存股制度
將股權激勵“用于收購的股份應當在一年內轉讓給職工”, 改為“公司合計持有的本公司股份數不得超過本公司已發行股份總額的百分之十, 并應當在三年內轉讓或者注銷”, 這是對《上市公司股權激勵管理辦法》的銜接, 使“庫存股”在公司法這一法律層面上得到認可。
(四) 完善股份回購決策程序
簡化公司“用于轉換上市公司發行的可轉換為股票的公司債券”“員工持股計劃或者股權激勵”、以及“為維護公司價值及股東權益所必須”等情形的股份回購, 可以不再通過股東大會, 而是通過公司章程規定或由股東大會進行授權, 經董事會2/3以上董事出席會議并表決通過。
(五) 加強信息披露規范要求
規定應采取公開的集中交易方式進行因股權激勵等情形收購公司股份, 同時增加“上市公司收購本公司股份的, 應該按照《證券法》的相關規定履行信息披露義務”。
這是有關上市公司股份回購時需要進行信息披露的規定, 能有效防止因濫用股份回購制度, 引發操縱市場、內幕交易等利益輸送的后果。
三、上市公司股份回購對各方產生的影響
(一) 對公司內部的影響
首先, 修訂后的條款, 一方面加強了回購的動力, 一方面增加了管理層的權利, 因此對于一些股份分散的公司, 管理層和大股東之間的控制權之爭也會愈演愈烈。其次, 對于中小股東而言, 公司股份回購的交易雙方關系緊密而復雜, 不僅對監管是很大的挑戰, 如果無法及時獲取相關信息, 小股東也極有可能是受害者。股份回購, 對于管理層和大小股東而言, 其立場是不同的, 訴求和期望也不同, 若無法進行規范, 相關的爭議會一直存在。
(二) 對公司外部的影響
首先, 如果上市公司操縱股價, 披露不實的信息, 誤導投資者, 容易造成內幕交易, 擾亂市場運行秩序, 就會損害中小投資者的利益。其次, 對于債權人而言, 公司實行股份回購減少了企業本身的凈資產, 從而降低自身的償債以及貸款能力, 而且若是利用舉債回購, 在一定程度上增加了債權人的財務風險, 而且可能引起財務杠桿的負效應, 極有可能損害債權人的利益。
(三) 對于公司本身的影響
股份回購會降低資金流動性, 增加財務風險。股份回購是需要資金的, 如果公司主營業務不景氣, 賬面金額也不多, 可能會借債來回購, 雖然短期可能獲得收益, 但會加劇長期的債務壓力。同時, 為了避免出現股價下滑的情況, 大量的流動資金被用來進行股份回購, 且一定的期限內, 不允許再次售出回購股份。這就會出現公司資金的周轉性變差的情況。對于上市公司而言, 資金的流動性一旦降低, 其正常的運營將會受到影響, 甚至錯失投資機會, 對公司本身的利益產生重大損害。
四、完善上市公司股份回購制度
公司法的修改, 將上市公司在股份回購中要進行信息披露明確規定在法條中, 是對上市公司股份回購制度的完善, 也同時反映出信息披露制度在股份回購中的重要地位, 因此, 如何在上市公司股份回購過程中完善信息披露制度, 避免內幕交易, 防止利益輸送, 杜絕操縱市場是亟待解決的一個問題, 筆者認為, 應從以下幾個方面對上市公司股份回購過程中的信息披露制度進行完善。
(一) 完善資金來源信息披露, 提高披露真實性, 維護投資者利益
修訂后的《公司法》刪去了關于“公司因獎勵職工收購本公司股份, 用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出”的規定, 擴大了資金來源, 因此, 資金的來源方向應進一步細化, 豐富信息披露內容, 不斷提高信息披露的準確性。
在上市公司中, 如果股東權益比例過大, 上市公司就可能對外舉債, 并且以此獲取資金來回購股票, 將不合理的資本結構合理化?；蛘呃檬Ｓ噘Y金來回購本公司的股票。不同的回購方式對債權人及投資者的影響是不同的, 因此, 需要提高資金來源方向的信息披露, 確保信息披露的真實性。除此之外, 應加強對整體回購與資金籌集過程的全方位監控, 規范過程中的行為, 防止其將風險轉移給眾多投資者。
(二) 規范市場行為, 提高披露準確
性, 保護中小股東利益在資本市場上, 維護公平的重要方式是允許市場上的信息能夠公平、公開、全面地進行傳遞, 所以, 信息的時效性和完整性極大地影響著小股東們的投資收益, 但信息不對稱在我國資本市場上的存在, 阻礙著市場的發展。為了保證信息披露的真實、準確、完整、及時, 披露的內容應予以規定, 而交易內幕和市場操縱等行為也應加以規定, 并通過回購的方式、價格、時間和數量上對股份回購和市場操縱行為進行區分, 以此作為股份回購信息披露制度的關鍵。明確公司披露回購方案后, 非充分正當事由不得變更或者終止, 防止因信息的不確定性, 而讓投資者及債權人知曉上市公司回購股份的安排及進展, 避免利益受損。
(三) 加強公示性要求, 提高披露及時性, 維護公司自身利益
上市公司可以通過公開市場回購、現金要約回購、協議回購的回購方式來滿足其不同的股份回購目的。在協議回購中, 一般由公司與少數幾個持有較多股份的股東進行協商, 通過協議明確回購價格, 并不面向所有股東, 而只是某個或某些特定股東, 其本身不具有公開性, 更有可能存在違規操作行為, 因此應加強上市公司股份回購過程中的信息持續披露, 以這種的方式提高披露的及時性, 真正實現回購的透明和公平, 維護眾多投資者、股東以及公司本身的合法權益。
摘要：股份回購是所有股份公司必須遵循的一項基礎性制度, 是股份公司在特定情形下, 收購本公司已經發行在外股份的行為。自新修訂的《公司法》出臺以來, 上市公司的股份回購熱情高漲, 新的條款不僅補充了股份回購的情形, 完善了決策程序, 而且順應了市場發展的需要。但同時也存在著損害中小股東利益、誤導投資者、增加財務風險、引發內幕交易的消極影響。因此, 本文擬從信息披露角度提出完善股份回購制度的措施, 規范回購資金籌集, 提高信息披露的真實性、準確性、及時性, 杜絕內幕交易的發生。
關鍵詞：股份回購,信息披露,完善
參考文獻
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房產回購法律論文范文第4篇
股份回購 (Stock Repurchases或Stock Buyback) 是指上市公司利用債務或盈余所得后的累積資金即自有資金融資, 并以一定的價格購回公司本身已發行在外的普通股, 或將其作為庫藏股, 或進行注銷。西方學者對此提出了稅差利益假說、控制權市場假說、自由現金流量假說等。而我國的經濟、法律、資本市場等都與國外有很大的差異, 西方的研究成果不一定適用于我國。
2 案例介紹
2000年8月, 冰箱壓縮 (600619) 以提高公司每股盈利、改善財務結構等為由, 實施國家股回購, 回購國家股42062753股, 占公司現總股本的9.95%, 回購價格為截至1999年11月30日的每股凈資產2.28元, 回購總金額為9590萬元。作為冰箱壓縮的大股東, 上海輕工控股集團公司承諾將利用本次回購所得款項受讓公司投資的上海森林電器有限公司31%的股權, 從而“剝離公司的不良資產, 改善公司的資產質量”。
2000年12月, 長春高新 (000661) 采取協議回購方式回購國家股7000萬股, 占公司總股本34.77%?；刭徍蠊究偣杀緸?3132.657萬股, 其中國家股占34.63%, 募集法人股占4.61%, 社會公眾股占60.77%?；刭弮r格為每股3.44元, 回購總金額為24080萬元, 回購資金來源以長春高新技術開發區管委會歸還本公司欠款2.4億元用作股份回購資金, 不足部分由公司使用1999年度稅后利潤補充。
2004年7月28日, 湖南電廣傳媒股份有限公司 (000917) 發布了以股抵債公告, 確認至2004年6月30日, 持有上市公司國有法人股13000萬股的湖南廣播電視產業中心通過其下屬或關聯單位占用電廣傳媒資金共計0.39億元, 以股抵債的債務總額為5.40億元。電廣傳媒以對大股東的5.40元的債權回購大股東所持有的上市公司的股份, 回購價格為7.15元/股, 用該項債權回購股份數量為7542.10萬股。
上述我國證券市場上三起案例回購事件的基本情況如表1、表2所示:
3 回購公告宣稱的回購動因解剖
3.1 回購是否規范或改善了上市公司的股權結構
以“歸范股本結構, 完善法人治理制度”為回購理由的長春高新, 其國家股股東的持股比例雖然在回購前后從57%降到34%, 但相對其他法人股5%, 最大的流通股股東7%, 國家股股東長春高新技術產業發展總公司的持股比例34%也是遠遠高于他們, 未能動搖國家股大股東的控制地位。長春高新在回購前后, 其董事會和高管人員均未發生變化, 公司治理結構基本沒有什么改變, 因此, “完善法人治理制度”這一說法無法成立。
3.2 回購能否提高了資產質量
資產質量的高低一般是指資產的獲利能力, 可以用總資產利潤率來衡量。如果被收購或剝離的資產的利潤率低于公司總資產利潤率, 那么可以認為, 提高公司資產質量的目的達到了。
長春高新舍棄自主投資開發的方式, 通過控股大股東以回購獲得的資金對上市公司的后續項目進行開發, 顯然對提高資產質量沒有任何好處。
電廣傳媒采用以股抵債的方式進行股票回購, 通過對國有股大股東 (產業中心) 的債權從大股東手中購回股票7543.10萬股, 某種程度上用債權換回股權并注銷。2004年6月30日, 電廣傳媒對產業中心的下屬或關聯單位的債權為5.01億元, 該項債權的利潤率為7.78%, 而2004年前半年度平均總資產利潤率為0.654%, 遠遠低于債權的收益率7.78%, 因此, 從債權換回股權, 并沒有提高資產的質量, 反而還降低了資產的贏利水平。
3.3 回購是否優化了資本結構
長春高新的股份回購后, 資產負債率從50.19%升為60.03%。只要是股份回購, 所有者權益定會發生變化, 也會波及到公司資產負債率的變化, 但是否是優化了資本結構, 這個很難確定。在我國, 即使存在最優資本結構, 在實際市場上也無法量化。對上市公司來說, 什么才是最佳資本結構, 可能他們也是不得而知的。因此, 優化了資本結構這一回購動因只是一個幌子說法, 并非是案例公司的真正動因。
4 案例公司的真正動因分析—大股東獲益
既然“規范或改善股本結構”、“提高資產質量”、“優化資本結構”都并非我國上市公司實施回購的真正動因, 那么以上三起回購案例的潛在動因是什么呢?通過對回購過程中大股東的獲益分析, 可以推測出, 大股東基于自身利益的推動可能是實施回購的潛在動因之一。
從上述分析可以看出, 雖然三家上市公司回購的方式不太一樣, 但其中受益最大的均為國有股大股東。因此, 可以說大股東從中謀取利益是我國案例公司進行回購的真正動因。
5 結論
本文采用2000—2005年我國資本市場上發生的三個回購案例 (冰箱壓縮、長春高新和電廣傳媒) , 結合上市公司公告的幾種動因, 對他們實施回購的動因進行了分析。結論表明, 上市公司宣告的回購理由也并不是他們實施回購的真正動因;通過對回購過程中大股東的受益分析, 得知國有大股東從中謀取利益才是真正的潛在的動因。
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房產回購法律論文范文第5篇
一、 目標公司的選擇
對于并購方來說，選擇合適的目標公司至關重要，從而確保股東將來會如約回購。否則，并購方不但無法實現其融資收益，而且會長期作為目標公司的股東，面臨股權投資的巨大風險。選擇目標公司的考察標準有兩個方面，一方面是股東有能力進行回購，另一方面是愿意進行回購[4]，下面進行詳細說明。
第一，目標公司自有資金占其所需資金的大部分，其融資目的只是解決部分資金或者為了達到銀行要求的貸款自有資金比例。這樣一來，股東依然承擔公司經營失敗的大部分風險，目標公司在融資成功之后，股東依然會慎重經營目標公司的業務，無需并購方嚴密監控目標公司的經營管理，并且也會有充裕的資金回購股權。
第二，目標公司的業務尤其是使用融資資金的主要業務(“目標業務”)成功可能性大且收益豐厚。這樣的話，股東就會盡力追求目標業務的成功，另一方面，只有目標業務投資成功，股東才有資金回購股權。
第三，目標公司合法設立并存續，目標業務的經營至少沒有實質法律障礙。
第四，股東數量較少，在融資并購環節和回購環節比較容易達成一致意見，確保股東能夠協調一致全面履約。
二、 并購方的選擇
目標公司也應慎重選擇并購方，確保并購方能夠履行出資義務和股權轉讓義務，并配合股東回購股權。具體如下：
1. 聲譽良好。
良好的聲譽對目標公司意義重大，注重聲譽的并購方總會衡量違約對其聲譽影響的代價，因此違約的可能性較小。一般來講，國際知名投行由于違約對于公司聲譽進而對股價的影響遠遠大于違約可能帶來的收益或減少的損失，因此都會嚴格履行其合同義務。
2. 實力雄厚。
目標公司的融資金額一般較大，并購方需要有足夠的資金。即使是分期出資，并購方也要有能力保證其資金鏈不斷，能夠按期出資。
3. 并購方及其關聯公司的業務與目標公司的業務尤其是目標業務不同。
股東最擔心的就是并購方將來不履行股權轉讓義務，而導致并購方拒絕履行股權轉讓義務的原因往往是并購方認為目標公司的業務特別是目標業務將來會帶來比融資收益更大的利益。如果并購方從未涉及目標公司的業務特別是目標業務，對這些義務不熟悉，那么并購方對長期擁有目標公司股權就不會有充分的信心。反之，如果并購方或其關聯公司的業務與目標公司業務尤其是目標業務相同或相似，那么并購方就有可能拒絕履行股權轉讓義務轉而由自己或其關聯公司經營，以期獲得比融資收益更大的利益。
4. 具有市場品牌和商業信譽效應。
目標公司的融資目的首先是獲得所需的資金，但也要盡可能獲得融資的附加值，為此，最好選擇更知名的并購方。一般來講，并購方都會是國際知名投行，它們選擇目標公司是非常嚴格的，特別是對目標公司的聲譽要求很高。因此，如果能被一家知名的并購方選中作為目標公司，這同時就說明目標公司的聲譽良好，無形中提高了目標公司的商業聲譽。另外，知名并購方的加入，也可以促進目標業務的市場推廣。
投行一般都符合上述標準。它們都有良好的商業聲譽，對非金融業務基本不感興趣，不愿長期擁有某個目標公司的股權，因為這樣使其資本長期處于不確定狀態。它們的關聯公司也鮮有涉及金融業務之外的領域。同時，這些投行也是境外上市目標公司，受到嚴格的監管，不會因小失大貿然違約。
三、 實際并購主體
在實踐中，股東和并購方還面臨著是由并購方直接進行并購，還是由并購方的關聯公司進行并購的問題。對于股東來講，當然最好是由并購方作為并購主體，與股東直接簽訂并購協議。但是，并購方一般都會安排專門成立的關聯公司作為并購主體，簽訂并購協議。并購方之所以堅持由其關聯公司出面而不是自己親自進行并購主要是出于跨國公司的管理理念和方式，尤其是風險控制的要求，歸納起來有兩個原因。第一，如果融資并購失敗，或者雙方發生糾紛，都由關聯公司承擔或處理，而不至于直接影響作為母公司的并購方。第二，投行或者其他跨國公司都是盡可能避免形成一個公司同時運作多個項目的局面。如果一個公司同時運作多個項目，一個項目出了問題時，公司就會受到影響，公司運作的其他項目也會隨之受到影響。反之，一個公司只運作一個項目，如果項目出了問題，只需將公司關閉就可以了。對于目標公司而言，至少應要求并購方在并購協議中明確表明代表并購方實施融資計劃的公司與并購方之間的關聯關系。
四、 目標公司被并購后采用的公司形式
如果《外商投資產業指導目錄》目錄允許的話，并購方在并購目標公司后既可以成立中外合資企業，也可以成立具有獨立法人資格的中外合作企業。二者的最重要區別是在具有獨立法人資格的中外合作企業形式下，一方可以擁有高于其實際出資比例的股權(“溢價股權”)?！吨型夂献鹘洜I企業法》第二條規定，“中外合作者舉辦合作企業，應當依照本法的規定，在合作企業合同中約定投資或者合作條件、收益或者產品的分配、風險和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企業終止時財產的歸屬等事項。” 第二十一條規定“中
外合作者依照合作企業合同的約定，分配收益或者產品，承擔風險和虧損。”可見，中外合作經營企業不是像中外合資經營企業一樣，必須按照各方實際的出資比例確定注冊資本比例，并按照這一比例分享利潤和分擔風險及虧損，而是可以自行約定各自擁有的股權比例，并按照這一比例分配收益，分擔風險和虧損。
為了降低風險，并購方可以要求擁有高于其實際出資比例的股權比例，其中高于其實際出資的部分起到了股權質押的作用。如果股東將來不履行回購義務，就等于是低價出售了自己擁有的目標公司股權。在這種情況下，如果股東不回購，就會喪失并購方擁有的高于出資比例部分的股權，因而，股東就會盡力去回購股權。反之，如果股東未能回購股權，并購方繼續擁有溢價股權，也可以彌補融資收益無法變現造成的損失。另外，在擁有目標公司股權期間，如果目標公司分配利潤，并購方就可以分得更多比例的利潤，從而加速實現融資收益，降低融資風險。
筆者代理的外國投行股權回購融資業務中，作為并購方的外國投行要求擁有高于其出資十幾個百分點的股權，并且獲得了主管部門的批準。因此，對于并購方來說，目標公司融資并購后變更設立具有獨立法人資格的中外合作經營企業是更好的選擇[5]。
五、 轉股與增資
轉股是指股東將其部分股權轉讓給并購方以換取其融資。增資是指股東通過對目標公司進行增資，由并購方認購全部增資額，或者由并購方認購一部分增資額，股東也認購一部分增資額進行同步增資。那么采用哪種方式更好呢?對于并購方來說，股東同步增資[6]對并購方更有利。第一，可以增強目標公司的經濟實力，目標業務成功的可能性也就隨之增加;第二，可以確保股東擁有的目標公司股權不會因為并購方單方增資而稀釋。如果股東的股權因并購方單方增資而被大大稀釋，一方面并購方承擔的目標公司失敗的風險比例就相應增加，另一方面，由于股東擁有的目標公司股權份額較小，目標公司對股東就的意義就會變小，股東在遇到困難時很有可能采取放棄目標公司的態度，這對并購方來講也是非常危險的。反之，最大限度增加股東對目標公司的投入，也可以促使股東盡力回購股權。對于股東來說，同步增資也可以說是利大于弊。股東的收益點是目標業務的成功，也就是說，只有目標業務如愿成功，股東的投資才會產生收益。因此，如果商務條件允許的話，股東最好也同步增資，增加目標公司的經濟實力，從而提高目標業務成功的可能性。另外，股東同步增資，增加其股權份額，取得股權比例的絕對優勢，也可以遏制并購方對目標公司的控制欲望。
六、 目標業務是否需要重新審批
如果目標業務或者目標公司經營的其他業務需要立項審批[7]，那么當目標公司因融資并購從內資轉為外資時，就要考慮目標業務是否需要重新審批[8]。從筆者的實踐經驗來看，審批機關認為目標公司因融資并購后變成一個中外合作經營企業后，那么就要審查中外合作經營企業能否繼續經營原來作為內資公司的目標公司立項的目標業務，因此，需要重新審批，但一般不是在實體上對目標業務的立項重新進行考察，而更多的是程序上審批的，所需時間較短。
七、 投資總額與注冊資本
根據國家工商行政總局1987年3月1日發布的《關于中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定》(“《關于比例的暫行規定》”)，中外合資經營企業的注冊資本應與投資總額成一定的比例，同時，第六條還規定“中外合作經營企業、外資企業的注冊資本與投資總額比例，參照本規定執行。”因此，外資
目標公司的注冊資本應達到投資總額的一定比例。如果目標公司經營的目標業務需要立項審批，如房地產開發，立項時提交的項目建議書或可行性研究報告就會說明項目總投資估算額。在這種情況下，如何確定投資總額呢?下面以房地產開發項目為例進行說明。
外商投資企業投資總額的含義在法律上沒有明文規定，但一般來講，外商投資企業的投資總額，是指按照企業的合同、章程規定的生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和，由注冊資本與借款構成。一般來說，房地產項目總投資估算額的資金來源有項目資本金(由項目法人自籌解決)、銀行貸款、項目建設期內期房預售收入?？梢?，其中的項目資本金和銀行貸款與注冊資本與借款在來源上是對應的。因此，筆者認為外資目標公司的投資總額應是項目資本金和銀行貸款之和，在筆者的工作實踐中，審批部門也是采用這種方法確定投資總額的。
八、 目標公司股東之間承擔連帶保證責任
根據中國的公司法規定，除了國有獨資公司之外，其他的有限責任公司必須由兩個以上五十個以下股東組成，因此，如果內資公司是非國有獨資公司的有限責任公司，則股東肯定會有兩個以上。如果并購方與每個股東分別建立直接的法律關系，則并購方的談判費用將大大增加，與各個股東之間的法律關系也會相互影響，法律風險就會相應增加。另外，任何一個股東違約，并購方只能靠一己之力與之單獨交涉，這不但會使并購方疲于奔命，在只有一個或部分股東違約的情況下，并購方也不能解除融資并購合同[9]，盡管即使一個股東違約也會實質影響并購方的商業目的。因此，并購方最好是在股東中選擇一個最有實力的股東，如控股股東，作為所有股東的代表與之進行談判，同時要求各個股東之間互相承擔連帶保證責任并在融資并購合同中作出相應約定，這樣既可以節省并購方的簽約履約成本，降低并購方的法律風險，同時，還會促使股東之間相互監督，確保融資并購合同得到完全履行。
九、 并購方控制出資風險
在融資并購過程中，并購方最大的法律風險無非是不能收回其認購增資的出資，即提供的融資資金(“融資增資款”)，為此，并購方需要從三個方面控制法律風險。
第一，在融資并購合同中約定實際繳納融資增資款的前提條件，其中主要有：
1. 股東已經通過股東會決議案批準目標公司簽訂融資并購合同，并將股東會決議案、作為融資并購合同的附件。
2. 所有股東已經書面承諾放棄認購并購方根據融資并購合同認購的目標公司增資額并將該等書面承諾作為融資并購合同的附件。
3. 外資目標公司已經辦理完畢如下手續并獲得相應批準文件：
(1) 外資并購內資企業股權的審批手續并獲得批準證書;
(2) 工商登記手續并取得工商營業執照;
(3) 國稅、地稅登記手續并獲得稅收登記證;
(4) 外匯登記管理手續，獲得外匯登記證，并已開設了外匯帳戶;
(5) 目標業務已經獲得必要的審批文件，至少不存在實質法律障礙。
4. 股東已經履行了同步增資義務。
5. 經營、資產、負債與融資并購合同生效時相比未發生不正常的或實質性變化。
第二，在增資協議和合作合同中明確約定并購方出資的用途，一般來講只能用于目標業務，同時還要約定對外資目標公司經營管理的監督機制。并購方通過對資金使用的限制及監督，可以在一定程度上確保股東有能力回購股權，從而實現融資收益。
第三，在中外合作經營企業合作合同和公司章程中約定并購方對外資目標公司的控制措施。[10]
十、 外資目標公司清算時并購方可以享有對剩余財產的優先分配權
根據《中外合作經營企業法》第二十三條之規定，合作企業期滿或者提前終止時，應當依照法定程序對資產和債權、債務進行清算。中外合作者應當依照合作企業合同的約定確定合作企業財產的歸屬。根據《中外合作經營企業法實施細則》第四十九條之規定，合作企業的清算事宜依照國家有關法律、行政法規及合作企業合同、章程的規定辦理。根據《外商投資企業清算辦法》第二十六條之規定，清算費用未支付、企業債務未清償以前，企業財產不得分配。企業支付清算費用，并清償其全部債務后的剩余財產，按照投資者的實際出資比例分配;但是法律、行政法規或者企業合同、章程另有規定的除外?？梢?，法律并不禁止在外資目標公司的合作合同和公司章程中約定剩余財產分配辦法，也就是說，法律并不要求中外合作者在企業合同、章程中必須約定剩余財產應按照雙方的實際出資比例進行分配，而是可以按照雙方另行約定的比例進行分配。因此，從法律上講，雙方可以約定并購方享有對外資目標公司清算后剩余財產的優先分配權。
房產回購法律論文范文第6篇
回購協議：指的是在出售證券的同時，與證券的購買商達成協議，約定在一定期限后按原定價格購回所賣證券，從而獲取即時可用資金的一種交易行為。
回購協議是由借貸雙方鑒定協議，規定借款方通過向貸款方暫時售出一筆特定的
金融資產而換取相應的即時可用資金，并承諾在一定期限后按預定價格購回這筆
金融資產的安排。其中的回購價格為售價另加利息，這樣就在事實上償付融資本
息?；刭弲f議實質上是一種短期抵押融資方式，那筆被借款方先售出后又購回的
金融資產即是融資抵押品或擔保品?；刭弲f議分為債券回購和股票回購兩種。兩
種形式都是融資的手段，而且一貫都被認為是比較安全且回報高而快的方式?；刭弲f議有兩種：一種是正回購協議，是指在出售證券的同時，和證券的購買商簽訂協議，協議在一定得期限后按照約定價格回購所出售的證券，從而及時獲取資金的行為;另一種是逆回購協議，是指買入證券一方同意按照約定期限和價格再賣出證券的協議。
銀行使用回購協議融資不需要在央行交法定準備金，所以很受銀行歡迎。銀行參與回購協議主要是為了擴大資金來源，1969年，美國聯邦政府在法律中明確規定，銀行用回購協議吸入的資金，可以不交法定存款準備金，以推動銀行積極參與回購市場?；刭徥袌龅陌l展，使企業、公司更易尋求短期資金投資市場。地方政府參與回購市場后，使政府債券業務更加活躍，資金回流又有保證。