案例型論文范文第1篇
引例1 取一根長為3米的繩子,拉直后在任意位置剪斷,剪出的兩段的長都不小于1米的概率是多少? ( 請生1回答)
生1: 三分之一.
師: 你是怎么思考的? ( 生1說不清楚)
師: 這個問題中,基本事件是什么?
生1: 剪斷繩子.
師: 基本事件為“從長度為3 m的繩子上( 除端點) 的某一點剪斷”,基本事件有什么特點? 如個數,是不是等可能?
生1: 無限多個,等可能.
師: 對,這個問題的基本事件有兩個特點:
( 1) 基本事件有無窮多個;
( 2) 基本事件的發生是等可能的.
記“剪得兩段繩長都不小于1 m”為事件A.
只有當剪斷位置處在中間一段上時,事件A發生. 于是,P( A) =1/3 .
師: 當中間一段的長度變大時,概率是變大還是變小?
生: 變大.
師: P( A) 與中間一段的長成比例.
引例2射箭比賽的箭靶涂有五個彩色得分環. 從外向內為白色、黑色、藍色、紅色,靶心是金色,金色靶心叫“黃心”. 奧運會的比賽靶面直徑為122 cm,靶心直徑為12.2 cm,運動員在70 m外射箭,假設箭都能射中靶,且射中靶面內任一點都是等可能的,那么射中黃心的概率是多少?
師: 這個問題怎么思考? ( 請生2回答)
生2: 用黃心圓的面積/靶面圓的面積.
師: 這個問題的基本事件是什么?
生2: 射中靶面圓內某一點.
師: 對,有什么特點?
生2 : 基本事件有無窮多個且可能性相同.
師: 對,這個問題的基本事件同樣有無窮多個且等可能.
記“射中黃心”為事件A,P( A) =黃心圓面積/靶心圓面積= 0. 01.
我們也可以發現P( A) 與黃心圓的面積成比例.
二、建構數學
師: 上述兩個隨機試驗有如下共同點:
設D是一個可度量的區域( 如線段、平面圖形、立體圖形等) . 每個基本事件可以視為從區域D內隨機地取一點, 區域D內的每一點被取到的機會都一樣; 隨機事件A的發生可以視為恰好取到區域D內的某個指定區域d中的點, 這時事件A發生的概率與d的測度( 長度、面積、體積等) 成正比,與d的形狀和位置無關. 我們把滿足這樣條件的概率模型稱為幾何概型. ( 引例1中,可將“繩子( 除端點) ”視為區域D,“中間一段”視為區域d; 引例2中,可將“靶面圓內部”視為區域D,“黃心圓內部”視為區域d. )
P( A) =d的測度/D的測度( 線段的測度是其長度,平面圖形的測度是其面積,立體圖形的測度是其體積) .
幾何概型的特點: ( 請學生回答)
( 1) 基本事件有無窮多個; ( 2) 基本事件的發生都是等可能的.
古典概型的特點:
( 1) 基本事件有有限個( n) ; ( 2) 基本事件的發生是等可能的(1/n).
( 兩者的區別: 前者基本事件有無窮個,后者基本事件的個數有限. )
三、數學運用
1. 例 題
例1 ( 1) 取一個長為2a的正方形及其內切圓,隨機向正方形內丟一粒豆子,求豆子落入圓內的概率.
( 2) 據此,你能想到一個估計圓周率π的方法嗎?
解 ( 板書) ( 1) 記“豆子落入圓內”為事件A .
豆子落入正方形內任一點的機會均等( 強調等可能) , 視“正方形內部”為區域D,“圓內部”為區域d.
P( A) =圓面積/正方形面積=π/4.
( 2) 可進行大量重復試驗,用頻率估計P( A) ,如果向正方形中撒n顆豆子,落入圓內的豆子數為m,那么n很大時,比值m/ n接近P( A) ,即P( A) =π/4,π≈4m/ n.
我們可用Excel來模擬撒豆子的試驗, 以此估計圓周率.
( 練習) 一張方桌的圖案如圖所示,將一顆豆子隨機地扔到桌面上. 求下列事件的概率: ( 請學生回答)
( 1) 豆子落在紅色區域;
( 2) 豆子落在黃色區域;
( 3) 豆子落在黑色區域;
( 4) 豆子落在紅色或黑色區域;
( 5) 豆子落在黃色或黑色區域.
例2在1 L高產小麥種子中混入了一粒帶麥銹病的種子,從中取出10 mL,含有麥銹病種子的概率是多少? ( 請生3按照例1的板書說出解題過程)
解記“取出10 mL麥種,其中含有麥銹病種子”為事件A.
麥銹病種子在這1 L種子中的分布是隨機的( 強調等可能) ,視“1 L種子”為區域D,“取出的10 mL種子”為區域d.
P( A) = 0. 01.
例3 在等腰直 角三角形ABC中,在斜邊AB上任取一點M, 求AM小于AC的概率.
解 ( 板書) ( 1) 記“AM < AC”為事件A.
M等可能地分布在AB上( 強調等可能) ,視“AB”為區域D,在AB上取C'使AC' = AC,M在AC'( 除C') 上時,事件A發生.
視“AC'( 除C') ”為區域d.
變式 在等腰直角三角形ABC中,過直角頂點C在∠ACB內部任作一射線CM,與線段AB交于點M,求AM < AC的概率. ( 讓學生先思考)
解 ( 板書) ( 1) 記“AM < AC'”為事件A.
CM等可能地分布在∠ACB內部 ( 強調等可能 ) ,視“∠ACB內部”為區域D,在AB上取C' 使AC' = AC,M在AC' ( 除C') 上時,事件A發生.
視“∠ACC'內部”為區域d.
P( A) =∠ACC' /∠ACB=3 /4.
( 特別注意: 準確把握“隨機試驗是什么”,正確確定“等可能的角度”. )
2. 練 習
1. 某人午覺醒來,發現表停了,他打開收音機,想聽電臺整點報時,求他等待的時間不多于10 min的概率.
2. 已知地鐵列車每10分鐘一班,求乘客候車的時間不超過7分鐘的概率.
3. 已知地鐵列車每 10 分鐘一班,在站臺停 1 分鐘,求 乘客候車的時間不超過 7 分鐘的概率.
4. 如圖,在直角坐標系內,射線OT落在60°角的終邊上,任作一條射線OA,求射線OA落在∠xOT內的概率 ( 圖略) .
四、回顧小結
1. 幾何概型的定義及概率計算
P( A) =d的測度/D的測度( 線段的測度是其長度,平面圖形的測度是其面積,立體圖形的測度是其體積) .
2. 幾何概型的兩個基本特征
( 1) 基本事件有無窮個;
( 2) 基本事件的發生是等可能的.
3. 特別注意
準確把握“隨機試驗是什么”,正確確定“等可能的角度”,建立幾何概型隨機試驗模型,求概率. ( 下課)
摘要：幾何概型的教學應抓住其直觀性較強的特點,通過實例說明實驗結果的無限性和每一個實驗結果出現的等可能性.通過課堂案例的解析、課堂解題的練習達到教學大綱的基本要求和完成基本教學任務.
案例型論文范文第2篇
旨在形成探究活動的問題，利用錄像或圖片展示、故事、謎語、現場新聞事件分析、學生生活見聞等手段，創設談話情境，調動學生參與討論，形成活動大主題。
(2)主題生成指導課。
引導并鼓勵學生自己結合生活實際提出問題，在獨立或小組合作研究的基礎上，經過充分而民主的討論，形成同一類型或同一主題下的若干活動專題。 (2007年7月，書院中學在全州綜合實踐活動課程培訓會上展示研究課《心系安全 自救自護》屬于此類)
(3)活動方案設計課。
首先由老師將班級主題活動總體方案與學生交流，在此基礎上尊重學生的個性，讓學生自主選擇，自由組合，自行設計方案并在全班交流。
(4)活動方法指導課。
針對形成的活動專題，教師進行方法上的指導，引導學生如何去開展活動。
(5)成果展示匯報課。
活動基本結束后，引導學生將在活動過程中形成的書面的文字材料(活動過程記錄、采訪調查資料、活動感想及反思等)、圖片及實物資料等進行交流展示，引導評價。 (2007年7月，逸夫小學在全州培訓會上展示研究課《認識香煙》屬于此類)
(6)社區服務實踐課。
根據活動主題，依照自我設計的活動方案，參與實踐活動，經歷、感悟、體驗、探索方案的實施價值。老師參與并指導學生活動。
案例型論文范文第3篇
1“案例型”課型教學法的內涵
“案例型”課型是教師在教授課程的過程中為學生展現典型案例, 學生在教師的指導和引領下對所展示的案例進行認真分析, 幫助學生鞏固舊知, 訓練學生思考問題的方法, 從而培養學生分析問題和自主解決問題能力的一種新型教學法。通俗地說“案例型”教學就是教師作為組織者引領學生對案例進行調查、閱讀、分析、討論、交流和總結等環節, 提高學生分析問題和解決問題的能力。由此看來, “案例型”課型教學是圍繞特定的教學目的, 在實踐中收集真實事例并加工處理成具有典型化的、與教學目的相關的、可供學生思考、分析、討論、解決和總結經驗的案例, 讓學生在思考、研究、相互討論和交流中提高學生分析和解決問題的能力, 并在總結的過程中不斷積累理論與實踐經驗。
對于案例教學的理解, 很多教師容易將其與舉例教學相混淆, 認為“案例型”課程教學就是舉例教學。“案例型”教學法與舉例教學法都是通過特定的事例來闡釋某些道理, 都是為特定的教育目的而設定和服務的, 由此看來這兩種教學方法有相同之處。但事實上兩者存在著很多不同的地方。區別之處具體體現以下幾個方面:第一, 案例和舉例在教學過程中的地位是不同的, 案例在案例教學中處于中心地位。例如很多法制道德教育都是借助案例讓學生分析、探討和做種得出結論來完成指定的教學任務而達到教學目的的, 而舉例在教學活動中只處于次要地位, 起到輔助性作用, 例如在講解語言語法知識點時采用的演繹法中只是通過舉例來達到形象具體的說明而已。第二, 兩種教學法涉及的主體不同。“案例型”教學是教師組織學生進行自我學習、自我鍛煉從而培養學生獨立思考和解決問題能力的一種途徑和方法, 學生在整個教學活動中居于核心主體的地位;而舉例教學則僅僅是教師為說明某些抽象、晦澀難懂的問題或是為是講解更加生動形象有助于學生理解和記憶所采取的一種輔助性的教學方法和手段, 教師在整個教學活動過程中位居主導地位。第三, 這兩種教學方法所涵蓋的范圍不同。“案例型”教學中的案例要求具有真實性、完整性、典型性和啟發性, 而舉例教學中的例子則不一定都具有這些要求, 并且“案例型”教學中的案例要比舉例教學中的例子涵蓋面廣、更為深入和精致。
2“案例型”課型教學法的特征
通過在高職院校實際教學中對與“案例型”課型教學法的應用, 我們總結出“案例型”教學法的特征如下:
2.1“案例型”課型教學法以學生為主體
在“案例型”課型教學過程中, 真正發揮學生的主體性, 這是“案例型”課型教學法的主要特點。從提出“案例”、認識理解“案例”、組合“案例”討論團隊、研究“案例“、解決”案例“中的問題、并得出結論或總結經驗, 整個的教學實施過程都是由學生之間進行討論、交流、研究和解決, 教師只是引導, 擔當參謀和顧問的角色。
2.2“案例型”課型教學法以技能訓練和知識創新為目的
“案例型”課型教學法注重培養學生的自我學習能力、獨立思考能力、創新的思維方式以及有效的學習方法和提高學生的思維水平和獨立解決問題的能力水平。這種教學法不僅可以讓學生在學習的過程中掌握教學任務中的知識和技能, 還能讓學生對所學的知識進行選擇、判斷、探索、解釋、運用, 獲得新的發現, 從而達到培養學生創新能力的目的。
2.3“案例型”課型教學法重視知識的實效性
“案例型”課型教學發注重所傳授給學生的知識的實效性, 即達到學以致用的效果。因此, “案例型”教學法在課程內容上的選擇更加注重知識技能的應用和解決問題的方式方法。高職院校教學的培養方向就是以應用、實效性為突出特點的, 這就決定了案例型教學法的終極目標是培養學生運用已有的知識和技能解決生產、管理、服務等各個領域中出現的具體的、現實的問題, 進而逐步提高學生的實際操作能力、工作能力、社會適應能力以及創新能力等。
2.4“案例型”課型教學法關注學生的收獲和體驗
“案例型”課型教學法一方面重視學習過程中學生對知識的運用、技能的掌握和能力的提高, 也非常重視學生的學習體驗。學習體驗可以彌補知識轉化能力的不足。學習的體驗會在創新和實踐過程中彰顯其特有的優勢。在實際教學中要培養學社的創新意識、創新精神, 使學生在親身參與創新實踐活動中, 不斷地通過學習體驗, 將其內化, 逐漸形成自覺指導實踐的思想意識和觀念體系。
2.5“案例型”課型教學法強調學習的全員性
“案例型”課型教學法主張班級學生全體參與, 調動所有學生的積極性, 激活他們的潛能。班級的每一個學生都能夠通過學習提高自己的思維能力、創新意識和解決問題能力。“案例型”教學法在教學操作中實施的手段是將自主學習與合作學習相結合, 其中討論、交流、研究解決方案等環節都是通過合作學習實現的。通過合作學習、討論、研, 學生可以互相學習、取長補短, 達到高質量的學習效果, 通過合作可以培養學生團隊精神。
3“案例型”課型教學法對教師提出的新要求
“案例型”課型教學法中教師的角色是教學內容的設計者、課堂上的主詩人, 學生活動的協調員。在“案例型”課型教學中教師作為引導者和輔導者, 其義務就是激發學生的學習興趣, 培養他們的積極參與精神, 教師要相信學生能夠通過這種討論、交流和研究的方式所獲得的能力比傳統的講授方式更具有可塑性和提升的幅度。“案例型”教學法強調的不是學生學到了多少, 而是會學多少, 即注重學習方法的培養。因此教師應該做好充分的心理準備面對學生的多樣性和層次性;對所展示的案例及從案例中可能提出的問題要有透徹的理解、操控討論程度的技能, 并能達到在不限制學生討論的前提下進行總結、概括和提煉要點的能力;對學生要有充分耐心, 一視同仁, 不能帶著“有色眼鏡”;還要有信心, 敢于嘗試、操作、實踐、不怕犯錯誤, 努力通過實踐提升自我的教學水平和能力。
摘要：高職院校學生的教育是我國高等教育的重要組成部分之一, 通過教學方法的改進, 現代科學技術在教學中的應用, 高職院校的教育質量取得了很大的成績。其中“案例型”課型教學法與高職院校培養應用性、創新型人才的目標相吻合, 因此在高職院校的教育教學中應該大力推廣這種新型教學法的應用。
案例型論文范文第4篇
一、案例描述
畢亞婷:女, 16歲;張萌媛:女, 17歲。在休息或集體活動時間, 你總會發現她們手挽著手滔滔不絕的談論著, 她們討論班上的新鮮事, 說說學校最近的趣事, 為自己的偶像瘋狂, 有時你也會發現她們靜靜的, 很有可能她們正在看同一本校園青春小說或正在上網。在課堂上她們基本遵守課堂紀律, 可也會走神、睡覺, 但她們肯定不會影響其他同學的學習, 也不會影響老師的教學。他們總是一次又一次的虛心接受老師的批評教育, 又總是一次又一次的違背她們的諾言, 正像他們自己說的那樣“她們即貪玩又想學好, 就是控制不住自己?！绷硗馑齻兓局粚ψ约合矚g的事情有熱情, 對班級集體活動不怎么感興趣, 對班級建設也不會做出多大貢獻, 但是也不會起到破壞作用, 可是她們容易受到其他同學和偶像的影響。
畢亞婷同學, 父親是國土資源局領導, 母親是初中教師;爺爺奶奶是生意人, 開有一家中型超市, 家庭經濟條件好。她是他們家的獨苗, 并且三代單傳, 全家人特別特愛她, 平時在家想干什么就干什么, 想要什么就買什么, 據說家里她有兩個房間, 一個主要放衣服, 一個主要放玩具, 在學校用錢更是想用多少就給多少。在家爺爺、爸爸較忙基本不管她, 媽媽、奶奶就是她的“保姆”, 看電視陪著, 做作業媽媽陪著, 從來不干家務。學習成績中等偏下, 但是全家人還是希望她能努力讀書, 考一個好大學, 因此在學習上全家人比較重視。張夢媛同學, 是從官渡中學轉來的插班生, 初中學習成績很不錯, 高中以來學習成績不斷下滑, 現處于中等偏下的水平。小學時爸媽離異, 她跟著媽媽, 后來媽媽改嫁給了一個高中教師, 家庭環境好, 從小養成了較好的生活習慣。由于父母離異, 母親改嫁, 因此外公外婆特別疼愛她, 不允許她在家里受任何委屈, 好東西總是先滿足她, 所以她比較貪玩, 虛榮心較強。爸爸、媽媽對她期望較高, 希望她能用功讀書, 考上一個好大學, 因此媽媽有時對她很嚴厲, 爸爸也會批評她。
二、案例分析
1.問題行為分析。從對畢亞婷和張夢媛兩位同學基本情況的了解和分析, 我發現畢亞婷、張夢媛二人基于興趣、愛好、情感傾向等的相似性形成了一個中間型的班級非正式群體。這一小群體的形成有其多方面的原因, 下面我將主要從相似興趣愛好與需求、相似的家庭背景和教師認識的不足三個方面具體分析。 (1) 相似興趣愛好與需求。根據馬斯洛的需要層次理論, 中學生班級非正式群體行為的根本決定因素是學生的情感和歸屬的內在需要。畢亞婷、張夢媛她們有相似的個性:以自我為中心、貪玩、崇拜明星偶像和易受外界的影響等, 家中的“小公主”來到學校不再那么受到到關注, 想把學習搞好又覺得辛苦, 他們希望教師和同學們都讓著她們, 處處為她們考慮, 照顧他們, 希望在玩耍中把學習學好。正是在這樣的需求之下, 她們形成了一個小群體。 (2) 相似的家庭背景。通過家庭訪談筆者發現, 她們有相似的家庭背景。比如家庭生活比較富裕, 在家中都備受寵愛, 家長對她們的期望都比較高等, 正式相似的家庭背景使得她們彼此易于認同。 (3) 教師認識的不足。筆者通過對其班主任及科任教師的訪談發現, 教師對班級非正式群體有一定的認識, 但是比較多的關注積極型的和消極型的非正式群體, 因為中間型的非正式群體基本是自己做自己的事情, 不會對班級產生多大影響, 也不會犯嚴重的錯誤, 所以教師基本很少注意她們, 而是任其發展。正式教師特別是班主任老師對中間型的非正式群體的這種認識, 使得中間型班級非正式群體的長期存在而最終嚴重影響了群體成員的發展與進步。
2.對策分析。 (1) 促進教師轉變思想觀念。教師應該更多的關注班級中間層學生的發展, 更多的發現中間型班級非正式群體成員的優點和長處, 因為他們才是班級的大部分。對這一部分的學生教育引導到位, 是他們向優秀同學靠近, 就會極大地加強班級凝集力, 加速班級的發展步伐。 (2) 促進家庭改進教觀念。畢亞婷、張夢媛同學反映出來的群體問題行為, 大部分原因來自家庭, 因此改變家庭的教育觀念, 對于促進她們的發展非常重要。通過建立學校家庭定期交流反饋機制, 是班級教師與家長、學生建立了有效溝通, 逐漸改變了家長對孩子疼愛的方式方法。一段時間之后, 通過回訪我們發現, 家長管理教育孩子更加輕松了, 孩子反而更加聽話了, 學習態度也有明顯改觀。 (3) 發揮班集體的凝聚力。長期以來不管是教師還是學生, 都習慣性的會更多的關注學習成績好的或者特別“調皮”的學生, 中等生很少進入他們的視線, 因為他們基本不會影響到自己, 正是這種情況使得我們沒能發現他們的精彩。因此我們應努力加強班級凝集力, 更多的吸收中間型的非正式群體成員加入班級建設, 給予更多的贊許和表揚。
三、案例啟示
通過對本群體的了解分析, 筆者發現教師對班級同學的無意識的忽略是中間型班級非正式群體形成的重要原因。班級教師不關注中間型非正式群體是因為它們不會對班級產生很大的不良影響, 是教師不負責任, 偷懶的表現。
案例型論文范文第5篇
2015 年, 筆者與澳優乳業市場部王勝男合作開發了兩篇原案例:《澳優乳業:如何提升第四代能力多氨基酸優化配方奶粉的認知度》和《澳優:全球產業鏈的整合與創新》, 分別發表在《公關世界》 (上) 2015 年第6、7 期, 在介紹企業背景, 剖出問題的基礎上, 明確企業需求, 將公共關系策劃選題設計成原案例的形式, 筆者稱之為“策劃型原案例”, 在“第五屆北京工商大學企業公共關系策劃大賽”時作為選題使用, 取得了成效。
本期原案例《百年“同升和”:手工制鞋專家》是筆者與北京“同升和”鞋店盛晶經理共同開發的。案例開發過程中, 筆者與“同升和”高層管理者進行了深入而持續的溝通, 盡可能使案例描述和企業需要解決的問題貼近企業實際情況。該案例既可用于 “第二屆全國大學生中華老字號創意、創新、創業大賽”的選題, 也可配合營銷、品牌和公關策劃類課程作為策劃選題使用。該案例是北京市哲學社會科學規劃重點項目:北京“老字號”品牌營銷創新案例研究成果之一, 是教學與科研相結合, 以科研促進教學的一種嘗試。
原案例的開發與使用對企業也很有價值。針對原案例開發的策劃案, 往往是教學相長、互動交流、集思廣益的成果, 有助于開拓企業經營思路, 解決企業所面臨的問題。原案例比“軟文”具有可讀性, 其中企業背景方面的信息, 通過讀者閱讀, 學生思考, 可以提升企業品牌的認知度。
案例型論文范文第6篇
一、我國立法和司法就用人者對職務型侵權責任的規定及其缺陷
我國《民法通則》對用人者責任的相關規定只有兩條, 即第43條和第121條。前者從交易型職務行為的角度規定了企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動承擔民事責任, 無法適用在侵權型職務行為中;后者規定了國家機關對其工作人員在執行職務過程中致人損害應承擔民事責任, 但主體僅限于“國家機關工作人員”, 不足以成為規范侵權型職務行為的一般性規定?！睹穹ㄍ▌t》對侵權型職務行為責任規范的缺失, 不能不說是一個法律漏洞。鑒于實踐中侵權型職務行為的大量存在, 司法解釋不得不解決這一難題, 《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第42條規定法人或者其他組織的工作人員因職務行為或者授權行為發生的訴訟, 該法人或其他組織為當事人。從程序法的角度對侵權型職務行為致害責任進行了規范, 為用人者承擔侵權賠償責任埋下了伏筆, 但真正從實體法上就賠償問題作出規定的是《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 (以下簡稱《人身損害賠償解釋》) , 該解釋第8條和第9條分別就法人、其他組織工作人員職務行為致害責任和雇主責任進行了規定, 解決了用人者對職務行為致害責任的法律依據問題。
從我國目前的立法和司法解釋看, 在用人者侵權型職務行為責任問題上, 我國實行的是二元制, 分別確立了法人、其他組織工作人員職務行為致害責任和雇主責任。從《人身損害賠償解釋》的規定來看, 雇主責任中, 雇員在因故意或者重大過失致人損害時, 應當與雇主承擔連帶賠償責任。而法人、其他組織工作人員職務行為致害責任中, 無論工作人員實施加害行為時其主觀心理狀態如何, 均由其所在法人、其他組織承擔責任。顯然, 雇主責任中的勞動者承擔的責任較之于法人、其他組織工作人員職務行為致害責任中勞動者承擔的責任, 更為沉重。具體到本案, 如果用人者要承擔責任的話, 其承擔責任的大小就會因企業的性質不同而有所區別。這實際上背離了現在對各種性質的企業進行同等保護的立法原則和理念。這種劃分形成的兩元制度, 也帶來了一些理論和實務上的問題, 比如現在很多的混合所有制企業的侵權型職務行為致人損害應當適用于何種責任?縱觀各國民法, 無論是大陸法系還是英美法系的主要國家, 都沒有進行這種人為的劃分, 因此很多學者在其制定的侵權行為法草稿中主張對侵權型職務行為實行統一調整。筆者也贊同這一點, 認為我國應該借鑒各國的立法例, 在未來的侵權法中對用人者責任進行統一的規定。[1]
二、侵權型職務行為的構成要件
(一) 用人者與侵權者之間存在勞動關系。
結合各國的做法以及我國法律的有關規定, 筆者認為, 判斷勞動關系的有無, 應當依據勞動法的有關規定來進行, 首先要看雙方當事人之間是否存在書面勞動合同, 或者是否存在事實勞動關系。另外對于那些不適用勞動法的主體, 例如個體工商戶、其他自然人雇傭他人為自己提供勞務的, 應當看雙方之間是否存在事實上的勞動關系。
(二) 侵權人的行為應當承擔侵權責任。
用人者責任的承擔首先應當以侵權人的職務行為應當承擔侵權責任作為條件。即受害人的損害與侵權人的職務行為存在因果關系。如果侵權行為的責任承擔無主觀過錯的要求, 那么不管實施該行為的侵權人有無過錯, 用人者都應對此承擔責任。相反如果對于某一個侵權行為的責任承擔是以過錯為要件的話, 而行為人在實施該行為時并無主觀上的過錯, 則不會構成侵權, 用人者當然也不須對該行為承擔任何責任。[2]
(三) 造成他人損害的行為是職務行為。
這是用人者責任的認定中的難點, 關于“職務行為”的認定標準, 主要有主觀說和客觀說兩種。主觀說包括兩種觀點:雇主意思說認為, 應當以雇主的意思為標準, 即沒有雇主指示或者超出雇主指示范圍的行為都不是執行事務。雇員意思說認為, 在雇主指示不足夠具體明確時, 還應當考慮雇員的意思來進行判斷?？陀^說則以行為的外觀為標準, 只要行為從外觀上看可以認為屬于社會觀念上執行職務, 無論雇主還是雇員主觀上如何認識, 該行為都屬于職務行為的范疇。還有學者折衷認為, 應當從行為人的主觀意思和行為的客觀性質兩個方面加以判斷, 即以雇主所指示執行的事務為基本范圍, 同時認為客觀上與執行雇主指示的事務有合理關聯性的行為也屬于職務行為, 是主觀說和客觀說相結合的一種學說。[3]
我國司法實踐中, 基本采納的是客觀說觀點?！度松頁p害賠償解釋》第9條第2款規定:“前款所稱‘從事雇傭活動’, 是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍, 但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的, 應當認定為從事雇傭活動。”但由于我國在職務侵權上實行的是兩元制, 在法人和其他者的工作人員的職務侵權是否可以比照雇員侵權處理不能確定。
筆者認同采用折衷說, 至于如何認定“與執行職務具有適當關聯性”, 胡建勇結合司法實踐提出了以下標準:如 (1) 行為人的職務與侵權行為之間是否有相當因果關系或相似性, 即是否存在通常的可預見性; (2) 侵權行為所借助的危險工具 (如汽車、公章、票據等) 是否是為完成職務而由組織所提供; (3) 該侵權行為是否發生在行為人執行職務的時間范圍內, 發生的場所是否處于組織的支配領域內, 組織對此侵權行為的發生有無控制的必要性與可能性; (4) 行為人實施侵權行為的主觀意圖如何; (5) 執行職務過程中突發的自然性的個人行為, 例如上廁所、引火取暖、吸煙、短暫地休息一會兒, 一般應認定為“與執行職務具有適當關聯性”; (6) 行為人的行為并非實質性地偏離完成工作所必須或應當實施的行為范疇, 通常也可以視為“與執行職務具有適當關聯性”。[4]
具體到本案, 筆者認為保安的行為不屬于職務行為, 保安的行為雖然發生在工作時間和工作地點, 但其致傷他人的行為與履行的職務不存在內在的聯系。作為保安其職責是保護單位的財產安全, 在履行職務中故意致傷他人并不是從事這一職務可以合理預見到的風險, 不存在通常的可預見性, 保安的職權和侵權行為沒有相當的因果關系。侵權行為所借助的危險工具——刀也不是為完成職務而由組織所提供的;因為此類侵權發生的機率極小, 對其防范和控制的成本太高, 因此用人者對此類侵權行為的發生沒有控制的必要性;尤其是保安當時致傷他人在主觀上已經不再有履行職務的意圖, 而是具有明顯的報復意識, 保安的職責是保護單位的財產安全, 打碎玻璃的兩人系本單位職工, 即使當時不能令兩人進行賠償, 作為對兩人有管理職能的單位, 也完全可以根據內部的有關規定對兩人進行處罰并責令其進行賠償。因此單位的財產不存在損失的風險, 在二人已經醉酒的情況下, 就不應該再就賠償問題進行糾纏, 而應該在次日將此事匯報給領導處理。被害者當時已經醉酒, 而且也僅僅是對其進行推搡, 很明顯保安完全是在被推倒后惱怒, 進而產生報復心理, 致傷被害者。保安的行為已經實質性地偏離了完成工作所必須或應當實施的行為范疇。在客觀上也不符合一般的社會觀念關于執行職務的范圍, 而且也超出了為了單位利益而進行的合理行為的范圍, 因此筆者認為保安的行為屬于其個人行為。
三、追償問題
在用人者為其侵權者的職務行為承擔賠償責任之后, 各國法律一般允許其對有重大過失或者故意的勞動者享有追償的權利。在英美法上, 雖然一般認為侵權者應當與用人者就其侵權行為承擔連帶責任, 從而用人者在承擔責任后可以向勞動者追償, 但實際上用人者一般也并不行使, 除非勞動者犯了重大錯誤或其自己已經為此投?！，F時的傾向是限制用人者的追償權, 而通過減低工資等對之處罰。[5]
我國目前的司法解釋僅規定雇員因故意或者重大過失致人損害的, 應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的, 可以向雇員追償。但對于法人和其他者并未規定追償問題, 對于是否能夠追償和是否可以比照雇主責任追償沒有明確的規定。如前所述, 我國應該摒棄二元制度, 對各種組織的侵權型職務行為進行統一規范。筆者認為可以比照雇主責任規定, 確立我國的職務侵權的追償制度。在法律中明確規定侵權人存在故意或重大過失的情況下, 由用人者和侵權人承擔連帶責任。根據民法理論, 在此種情況下承擔連帶責任的一方可以向另一方進行追償。
職務侵權案件在我國司法實踐中已占有相當比例, 深入細致地研究職務侵權行為的認定及責任承擔, 這對于合理解決相關問題, 維護和實踐民法正義, 具有重要的意義。
摘要：用人者對侵權型職務行為的責任的確立是社會文明進步的標志, 有效地平衡了法人、法人工作人員以及第三人之間的利益。但用人者對侵權型職務行為的責任一直是司法實踐中的難點, 研究職務侵權行為責任的認定和民事責任承擔, 對于民法理論和實踐具有重要的意義。
關鍵詞：侵權型職務行為,用人者責任,追償問題
參考文獻
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[4].胡建勇.論職務侵權行為的認定及其民事責任承擔.中國民商法律網http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=39754, 2008-9-8